Cómo distinguir entre colocación privada legal y recaudación ilegal de depósitos públicos

1. Definición conceptual

De acuerdo con el artículo 2 de las "Medidas provisionales para la supervisión y administración de fondos de inversión de capital privado" promulgadas por la Comisión Reguladora de Valores de China, el capital privado Los fondos invierten en fondos de capital privado de manera no pública. Un fondo de inversión establecido por inversores que recaudan fondos, su alcance de inversión incluye la compra y venta de acciones, acciones, bonos, futuros, opciones, acciones de fondos y otros objetivos de inversión estipulados en el. contrato de inversión. En cuanto a los métodos de operación específicos, los inversores en su mayoría establecen empresas de conformidad con la Ley de Sociedades o la Ley de Sociedades Anónimas. Una vez que aportan capital, se convierten en accionistas o socios. Los fondos recaudados generalmente son invertidos y utilizados por empresas de gestión de fondos de capital privado. El delito de absorción ilegal de depósitos públicos está estipulado en el artículo 176 de la actual Ley Penal de mi país, que se refiere específicamente al acto de absorber ilegalmente depósitos públicos o absorber depósitos públicos en forma encubierta y perturbar el orden financiero. En términos generales, la labor de absorber depósitos del público sólo puede ser realizada por los bancos. Si roba un banco, es posible que lo tilden de aceptar depósitos del público de manera ilegal. Conceptualmente, el capital privado legal y la absorción ilegal de depósitos públicos pertenecen a campos diferentes. Sin embargo, precisamente porque las empresas de capital privado tienen la función industrial de recaudar fondos legalmente, en la práctica, a menudo existen algunas empresas de capital privado bajo la apariencia de empresas de capital privado. , o algunas empresas de capital privado no operan de manera estandarizada. Un caso de absorción ilegal de depósitos del público.

En segundo lugar, la diferencia en expresiones específicas

1. Métodos de recaudación El artículo 2 de las "Medidas provisionales para la supervisión y administración de fondos de inversión de capital privado" estipula que las empresas de capital privado sólo pueden hacerlo. recaudar fondos de manera no pública, el artículo 14, artículo 1, estipula: “Los administradores de fondos de capital privado y las agencias de venta de fondos de capital privado no recaudarán fondos de unidades o personas que no sean inversores calificados, y no recaudarán fondos a través de medios públicos como periódicos. , radio, televisión e Internet, o a través de conferencias, informes, reuniones de análisis, avisos, folletos y teléfonos móviles Promoción y promoción a objetivos no especificados a través de mensajes de texto, WeChat, blogs, correos electrónicos, etc. "Mientras absorbe ilegalmente depósitos públicos. , a menudo se hace mediante publicidad y promoción al público para inducir a los inversores a invertir. En cuanto a lo que significa "divulgación al público", el artículo 1 de las "Interpretaciones sobre determinadas cuestiones jurídicas relativas a la aplicación específica en el juicio de causas penales por recaudación ilegal de fondos" del Tribunal Supremo Popular (en adelante, "varias interpretaciones") enumera los siguientes métodos: a través de los medios de comunicación, reuniones de promoción, folletos, mensajes de texto de teléfonos móviles publicitados de otras maneras. Además, el artículo 2 de los "Dictámenes sobre diversas cuestiones relativas a la aplicación de las leyes en la tramitación de casos penales de recaudación ilegal de fondos" (en adelante, los Dictámenes) emitidos conjuntamente por el Tribunal Popular Supremo, la Fiscalía Popular Suprema y el Ministerio de Seguridad Pública establece además que la "divulgación al público" incluye a través de varios canales Difundir información sobre la absorción de fondos al público, y permitir que la información se difunda sabiendo que la información sobre la absorción de fondos ha sido difundida al público. . Esta descripción general es en realidad una cierta apertura a "hacerla pública".

2. La naturaleza no pública de los métodos de recaudación de fondos de las empresas de capital privado que tienen estándares mínimos para los objetivos de recaudación de fondos y las inversiones determina que solo puedan dirigirse a inversores calificados específicos. El artículo 12 de las "Medidas provisionales para la supervisión y administración de fondos de capital privado" estipula: "Los inversores calificados de fondos de capital privado se refieren a aquellos que tienen la correspondiente capacidad de identificación y asunción de riesgos, el monto de inversión de un único fondo de capital privado es no menos de 1 millón de yuanes, y cumplir con las siguientes normas pertinentes Unidades e individuos: (1) Los activos netos no son inferiores a 1 millón de yuanes (2) Los activos financieros no son inferiores a 3 millones de yuanes o el ingreso anual promedio en. los últimos tres años no es menos de 500.000 yuanes ", es decir, sólo los inversores que cumplan las condiciones anteriores pueden convertirse en inversores legales de capital privado. La apertura de la absorción ilegal de depósitos públicos determina que esté abierta al público. A menudo no hay un umbral de inversión y todo el mundo puede venir. En cuanto a lo que es el "público público", el artículo 1 de "Varias Interpretaciones" lo define como "objetos sociales no especificados" y señala que "cualquier cosa que no sea divulgada al público no constituye absorción ilegal de depósitos públicos ni absorción encubierta de depósitos públicos”, pero “el artículo 3 de “Varios Dictamenes” hace excepciones para este “objeto específico”, el cual estipula que “(1)(2) Para los efectos de absorber fondos, absorber al personal social como personal interno de la unidad y absorber Los fondos provenientes de ellos se considerarán Para atraer fondos del público 3. Modelo de asunción de riesgos En el capital privado legal, el recaudador de fondos y el inversor son los mismos sujetos de intereses y riesgos. El recaudador de fondos debe revelar plenamente los riesgos de la inversión. los inversores y no se le permite prometer rendimientos fijos.

Sin embargo, cuando absorben depósitos públicos ilegalmente, los recaudadores de fondos a menudo hacen todo lo posible para evitar advertencias de riesgo y prometen o firman acuerdos con los inversores, prometiendo reembolsar el principal al vencimiento con altos intereses y rendimientos de renta fija, con el fin de inducir a los inversores a invertir, y el Los inversores exigirán al menos el riesgo nominal. 4. Número de contribuyentes de capital Según la actual ley de sociedades de mi país, los accionistas que aportan menos de 50 personas para establecer una sociedad de responsabilidad limitada y los fundadores de una sociedad anónima son entre 2 y 200 personas. Sin embargo, de acuerdo con la Ley de Sociedades Anónimas, el número de socios de una sociedad no excederá de 50, y el número de inversores en capital privado legal no excederá los límites antes mencionados sobre el número de empresas y sociedades. A menudo no existe un límite máximo para el número de inversores que absorben ilegalmente depósitos del público, y los perpetradores persiguen el efecto de "cuanto más, mejor". Como se mencionó anteriormente, el caso de Shuohua Zhongzhong Equity Investment Fund Management Co., Ltd. que absorbió ilegalmente depósitos públicos involucró a más de 4.000 inversores y absorbió ilegalmente depósitos públicos por valor de 580 millones de yuanes.

3. La colocación privada ilegal conjunta y su delimitación con el delito de absorción ilícita de depósitos públicos.

La similitud entre la colocación privada legal y la absorción ilegal de depósitos públicos radica en el acto de recaudar fondos. La clave para determinar el límite entre ambas depende de si el modo y el alcance del comportamiento están prohibidos por las autoridades de mi país. Derecho penal e interpretaciones judiciales pertinentes. Los comportamientos comunes que fácilmente constituyen el delito de absorción ilegal de depósitos públicos incluyen principalmente alcance y objetivos publicitarios fuera de control durante el proceso de recaudación de fondos, tenencia de acciones en nombre de múltiples accionistas o socios y promesas encubiertas de pago de rendimientos, etc.

(1) Ampliar el alcance y objetos de la publicidad y transformarla en publicidad pública. Está prohibida la propaganda dirigida al público a través de reuniones de promoción en los medios de comunicación, folletos, mensajes de texto a teléfonos móviles, etc. En la práctica de absorber ilegalmente depósitos del público, los administradores de fondos de capital privado o los comercializadores suelen utilizar publicidad en línea, intercambios mutuos entre familiares y amigos, conferencias, seminarios, etc. , lo que dificulta que los administradores de fondos controlen completamente el alcance y los objetos de la divulgación. Es posible una vez que se salen de control y ajustan el perfil de comportamiento de la publicidad a una audiencia no especificada.

(2) El número de acciones en poder de los inversores apoderados o el número de inversores reales en el "fondo de fondos" supera el límite. Tener acciones en nombre de otros se refiere a una situación en la que un inversor reúne los fondos de múltiples inversores y participa en una colocación privada en su propio nombre para eludir las restricciones numéricas de una empresa o sociedad o para cumplir con los estándares mínimos de contribución de capital. . La forma de "fondo matriz con subfondos" generalmente significa que el administrador del fondo crea primero una compañía de fondos o una sociedad (fondo matriz) para absorber los fondos y, al mismo tiempo, para evitar el límite en el número de compañías y asociaciones, luego establece varias otras compañías de fondos o asociaciones (Subfondo) absorbe fondos. A primera vista, el fondo matriz y los subfondos no han superado individualmente el límite cuantitativo, pero el número total de inversores ha superado el límite superior. Las dos formas anteriores son relativamente comunes en la práctica, pero también conllevan enormes riesgos legales para el funcionamiento de las empresas de capital privado. Una vez que el número de inversores supera el límite superior, es fácil sospechar que están recaudando fondos de objetos no especificados, lo que puede constituir un delito de absorción ilegal de depósitos públicos.

(3) La promesa disfrazada de pagar rendimientos fijos es una de las condiciones necesarias para cometer el delito de absorción ilegal de depósitos del público. En la práctica, para ampliar el capital en el contexto de dificultades financieras, algunas empresas de capital privado suelen centrarse en la renta fija, mostrando a los inversores la rentabilidad pasada del fondo o utilizando palabras como "rentabilidad esperada". Sin embargo, en la práctica de la justicia penal, los órganos judiciales generalmente se centran en el fondo más que en la forma. Una vez que se confirma la práctica encubierta de prometer pagar un rendimiento fijo, es muy probable que viole la ley y atraiga al público. Por supuesto, la relación entre la colocación privada legal y el delito de absorción ilegal de depósitos públicos no es una relación de uno u otro. Basado en el principio de un castigo más leve, el artículo 3 de las "Varias Interpretaciones" estipula que si un individuo absorbe ilegalmente depósitos de más de 200.000 yuanes, involucrando a más de 30 personas, causando pérdidas económicas directas de más de 654,38 millones de yuanes, y una unidad absorbe ilegalmente más de 10.000 depósitos públicos, involucrando a más de 150 personas. Aquellos que causen pérdidas económicas directas de más de 500.000 yuanes serán penalmente responsables del delito de absorción ilegal de depósitos públicos. Si no se cumplen los estándares de persecución antes mencionados, el artículo 38 de las "Medidas Provisionales para la Supervisión y Administración de Fondos de Inversión de Capital Privado" establece las medidas sancionatorias de ordenar correcciones, amonestaciones y multas, que entran dentro del ámbito de la responsabilidad administrativa. .