¿A qué cuestiones se debe prestar atención en las fusiones de empresas en 2019?
La fusión de empresas se refiere al acto jurídico por el que dos o más empresas celebran un acuerdo de fusión y se fusionan directamente en una sola empresa sin pasar por procedimientos de liquidación de conformidad con lo dispuesto en el la "Ley de Sociedades".
La fusión empresarial tiene las siguientes características jurídicas:
1. La fusión empresarial es un acto jurídico común entre varias empresas y debe basarse en la celebración de un acuerdo de fusión entre las partes.
2. La fusión de empresas es un acto libre entre las partes si y cómo fusionarse depende enteramente de los deseos de las partes.
3. La fusión de empresas es el acto de eliminación y transformación de una empresa sin pasar por procedimientos de disolución o liquidación. Las fusiones corporativas pueden cambiar la existencia de la empresa, la estructura de propiedad y la estructura accionaria sin liquidación.
II. Normas para las Fusiones de Empresas
Las “Medidas Provisionales para las Fusiones de Empresas” (en adelante “Fusiones”) dictadas por la Comisión Nacional de Reestructuración, la Comisión Estatal de Planificación, la Ministerio de Finanzas y las "Medidas" de Administración de Activos de Propiedad del Estado) El artículo 1 estipula: "La fusión empresarial mencionada en estas Medidas se refiere al acto de una empresa que compra los derechos de propiedad de otras empresas, causando que otras empresas pierdan su personalidad jurídica". calificaciones o cambiar sus entidades legales Las fusiones entre empresas que no se implementan mediante compras "No entran en el ámbito de estas Medidas"
Las principales formas de fusiones de empresas chinas;
1. método de fusión especificado en el método de fusión
Artículo 4 de las "Medidas de fusión" Se estipula que las fusiones comerciales adoptan principalmente las siguientes formas:
(1) Tipo de responsabilidad, es decir, cuando los activos y las deudas son equivalentes, la parte que se fusiona acepta los activos de la parte fusionada con la condición de asumir las deudas de la parte fusionada.
(2) Método de compra, es decir, el adquirente aporta fondos para comprar los activos de la empresa adquirida.
(3) Absorción de acciones, es decir, los propietarios de la empresa fusionada invierten los activos netos de la empresa fusionada en acciones y se convierten en accionistas de la empresa fusionada.
(4) Tipo holding, es decir, las empresas logran holdings y fusiones comprando el capital de otras empresas.
2. Fusión estipulada en la "Ley de Sociedades de la República Popular China" (en adelante, la "Ley de Sociedades").
El artículo 184 de la "Ley de Sociedades de Capital" establece que las fusiones de empresas pueden adoptar dos formas: fusión por absorción y fusión por nueva constitución.
3. Fusiones previstas en la Ley de Valores de la República Popular China (en adelante, la “Ley de Valores”).
El artículo 78 de la "Ley de Valores" establece que las sociedades cotizadas pueden adoptar dos formas de fusión: oferta pública de adquisición o acuerdo de adquisición.
Se puede observar que en la legislación de nuestro país, la fusión de empresas es una forma de fusión empresarial.
3. Modalidades de fusión de empresas
Como se mencionó anteriormente, las fusiones de empresas se pueden dividir en dos modalidades: fusión por absorción y fusión por nuevo establecimiento. Según el segundo párrafo del artículo 184 de la Ley de Sociedades Anónimas, cuando una sociedad se absorbe y se fusiona con otras sociedades, la sociedad absorbida se disolverá. Cuando dos o más empresas se fusionan, se constituye una nueva empresa como nueva fusión y se disuelven todas las partes de la fusión.
Al mismo tiempo, las fusiones de empresas son diferentes de las adquisiciones de activos de las empresas. Desde una perspectiva jurídica, la esencia de la fusión de empresas es la fusión de la personalidad de la empresa; la naturaleza de la adquisición de activos es la compra y venta de activos, que no afecta la personalidad de la empresa. Las fusiones corporativas también son diferentes de las adquisiciones de capital corporativo. Una fusión de empresas es esencialmente una fusión de la personalidad de la empresa; la esencia de una adquisición de capital es la compra y venta de capital, que no afecta la personalidad de la empresa. En esencia, la adquisición de acciones y la adquisición de activos son actividades de compra y venta y no son la esencia de una fusión corporativa: la fusión de la personalidad corporativa.
4. Cómo operar una fusión de empresas
La fusión por absorción es el método de fusión más común. En una fusión, se elimina la sociedad fusionada. Una empresa tiene tres elementos principales: activos, patrimonio y personalidad. La eliminación de la empresa se manifiesta en última instancia como la eliminación de la personalidad de la empresa. Antes de que se extinga la personalidad jurídica, el patrimonio de la sociedad absorbida puede transmitirse a la sociedad absorbente, pudiendo transmitirse también el patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente. Independientemente de si se trata de una transferencia de activos o de acciones, la contraprestación que puede pagar la empresa absorbente suele ser efectivo o acciones de la empresa. De esta forma, lógicamente se puede dividir en dos tipos y cuatro formas de absorción y fusión.
(1) La primera transmisión de activos
1. Compra de activos en efectivo
La sociedad absorbente compra en efectivo todos los activos de la sociedad absorbida, incluidos todos. derechos y obligaciones (créditos y deudas). La empresa absorbida pierde todos sus activos originales pero sólo el efectivo pagado por la empresa absorbente. Cuando la sociedad absorbida se disuelve, una vez transferidos todos los derechos y deudas, no procede la liquidación. Los accionistas de la sociedad absorbida reciben efectivo en función de su patrimonio, y la sociedad absorbida queda eliminada.
2. Compra de activos mediante acciones
La sociedad absorbente utiliza sus propias acciones para comprar todos los activos de la sociedad absorbida, incluidos todos los derechos y obligaciones. La sociedad absorbida pierde todos sus activos originales y sólo posee acciones propias por las que pagó la sociedad absorbente. La sociedad absorbida se disuelve y no necesita ser liquidada porque se han transferido todos sus derechos y deudas. Los accionistas de la sociedad absorbida asignan las acciones de la sociedad absorbida que estaban en poder de la sociedad absorbida, pasando a ser accionistas de la sociedad absorbida, y la sociedad absorbida queda eliminada.
(2) Primera transmisión patrimonial
1. Compra de acciones en efectivo
La sociedad absorbente compra en efectivo las acciones de los accionistas de la sociedad absorbida y se convierte en el accionista único de la sociedad absorbida. Entonces, la sociedad absorbida se disuelve, y todos los derechos y obligaciones de la sociedad absorbida corren a cargo de la sociedad absorbente. Sin liquidación, la sociedad absorbida queda eliminada.
2. Compra de acciones por acciones
La sociedad absorbente canjea sus propias acciones por las acciones de la sociedad absorbida en poder de los accionistas de la sociedad absorbida, de forma que los accionistas de la absorbida la sociedad absorbida pasa a ser accionista de la sociedad absorbida, y la sociedad absorbida pasa a ser accionista de la sociedad absorbida. La sociedad absorbente pasa a ser accionista única de la sociedad absorbida. Entonces, la sociedad absorbida se disuelve y todos los derechos y obligaciones de la sociedad absorbida corren a cargo de la sociedad absorbida sin liquidación.
En cualquiera de los dos casos, el efectivo o las acciones pagadas por la sociedad absorbente tras recibir los activos o patrimonio de la sociedad absorbida se distribuyen directamente a los accionistas de la sociedad absorbida, por lo que los accionistas de la sociedad absorbida reciben efectivo. o Convertirse en accionista de la sociedad absorbente.
Verbo (abreviatura de verbo) Procedimiento de fusión de empresas
(1) Firma del acuerdo de fusión
La "Ley de Sociedades" no estipula cuáles son los términos principales El acuerdo de fusión debe incluir. Al respecto, puede consultar el contenido principal del acuerdo de fusión entre empresas con inversión extranjera previsto en el artículo 21 del "Reglamento del Ministerio de Comercio Exterior y Cooperación Económica y de la Administración Estatal de Industria y Comercio sobre Fusión y Escisión de Empresas de Inversión Extranjera" (en adelante, el "Reglamento de Fusiones y Escisiones"), es decir:
1. Los nombres, domicilios y representantes legales de las partes en el contrato de fusión;
2. El nombre, domicilio y representantes legales de la sociedad fusionada;
3. Inversión total y capital social de la sociedad fusionada;
4.
5. Plan de herencia de créditos y deudas de cada parte del acuerdo de fusión;
6. Medidas de colocación de personal;
7.
8. Métodos de solución de controversias;
9. Fecha de celebración del contrato y lugar;
10. Otras cuestiones que las partes de la fusión consideren necesarias. acuerdo.
(2) Adopción del acuerdo de fusión
El acuerdo de fusión es un acto jurídico importante que conduce a la redistribución de los activos de la empresa y está directamente relacionado con los derechos e intereses de la empresa. accionistas y es un acontecimiento importante para la empresa. Por tanto, el poder de decisión en materia de fusiones de empresas no recae en el consejo de administración, sino en la junta general de accionistas. Las empresas participantes en la fusión deben acordar el acuerdo de fusión por mayoría de la junta general de accionistas que lo necesite. aprobar una resolución especial. Los artículos 39, 66 y 106 de la Ley de Sociedades de mi país, respectivamente, exigen que la fusión de una sociedad de responsabilidad limitada, una sociedad de propiedad totalmente estatal y una sociedad anónima requiere una resolución especial de los accionistas (junta general). Entre ellos, la junta de accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada adoptará una resolución sobre la fusión de empresas, que deberá ser aprobada por accionistas que representen más de dos tercios de los derechos de voto; la fusión de una empresa de propiedad totalmente estatal será decidida por una institución de inversión autorizada por el estado o un departamento autorizado por el estado; la asamblea de accionistas de una sociedad anónima deberá ser aprobada por más de dos tercios de los derechos de voto de los accionistas presentes en la asamblea; .
(3) Preparar balance y lista de propiedades
(4) Notificar a los acreedores y hacer un anuncio.
El párrafo 3 del artículo 184 de la "Ley de Sociedades" de mi país estipula el procedimiento para notificar a los acreedores y el método de anuncio.
Este artículo establece que las empresas participantes en la fusión "no podrán fusionarse salvo que paguen sus deudas o presten las garantías correspondientes". Muestra que la ley de sociedades de mi país otorga a los acreedores que participan en la fusión el efecto de bloquear el proceso de fusión.
Para proteger a los acreedores, el artículo 32 del "Reglamento del Tribunal Popular Supremo sobre varias cuestiones relativas al juicio de disputas civiles relacionadas con la reestructuración de empresas" estipula: "Cuando las empresas se fusionen por absorción, consulte el disposiciones pertinentes de la Ley de Sociedades, Notificar a los acreedores mediante anuncio después de que la empresa sea absorbida y fusionada, si el acreedor demanda a la parte fusionada por deudas corporativas que fueron ocultadas u omitidas por el administrador de activos original (inversor) de la empresa fusionada, y el acreedor declara sus reclamaciones dentro del plazo del anuncio, la parte fusionante asumirá la responsabilidad civil. Posteriormente, el acreedor podrá reclamar una indemnización al administrador de activos original (inversor) de la empresa fusionada si el acreedor no declara sus reclamaciones dentro del plazo del anuncio. período, la parte fusionada no asumirá responsabilidad civil. El Tribunal Popular podrá notificar al acreedor que demande por separado al administrador de activos original (inversor) de la empresa fusionada
(5) Aprobación de la autoridad competente
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El artículo 183 de la "Ley de Sociedades" estipula: "La fusión o escisión de una sociedad anónima debe ser aprobada por el departamento autorizado por el Consejo de Estado o aprobada por el Gobierno Popular Provincial. "Por tanto, la aprobación de la autoridad competente es un procedimiento necesario para la fusión de una sociedad anónima.
(6) Tramitar el cambio y la baja de la sociedad.
Después Después de la fusión de la empresa, las cuestiones de registro cambian, la empresa absorbida deberá solicitar la baja ante la autoridad de registro de empresas de conformidad con la ley
Verbo intransitivo reclamo de recompra del accionista disidente
El. El derecho de recompra de los accionistas disidentes se refiere al derecho de los accionistas que se oponen a la fusión de la empresa a exigir que la empresa adquiera sus acciones al precio justo en ese momento. [7] El derecho de solicitud es un remedio para los intereses de los accionistas disidentes. >
En cuanto a los intereses de los accionistas disidentes Existen dos ejemplos legislativos diferentes para los objetos aplicables del derecho de recompra. El primer tipo de legislación, como la alemana, estipula que el derecho de recompra sólo se aplica a los accionistas de la absorbida. empresa El segundo tipo de legislación, como las regiones de Estados Unidos, Japón y Taiwán, estipula que el derecho de recompra se aplica no sólo a los accionistas de la empresa absorbida, sino también a los accionistas de la empresa absorbida. Por ejemplo, el párrafo 1 del artículo 317 de la Ley de Sociedades de la provincia de Taiwán de mi país estipula que una empresa se fusiona con otras empresas. En el momento de la fusión, la junta directiva celebrará un contrato de fusión sobre asuntos relacionados con la fusión. , y los accionistas que hayan sido registrados podrán expresar sus objeciones por escrito u oralmente antes o durante la junta y solicitar a la empresa que las compre al precio actual de la empresa [9]
En general, las acciones. La fusión de una empresa tendrá un impacto significativo en ambas partes. Los accionistas de la empresa fusionada también enfrentarán cambios importantes en la estructura de capital y estructura de activos de la empresa. Por lo tanto, los accionistas de la empresa absorbente también deben tener el derecho de recompra. los accionistas de la empresa absorbida para reflejar la equidad jurídica.
La ley de sociedades de mi país no tiene disposiciones sobre los derechos de recompra de los accionistas disidentes, según lo estipula el artículo 173 de las "Directrices para los estatutos de las empresas que cotizan en bolsa". que cuando una empresa se fusiona o se divide, el consejo de administración de la empresa deberá tomar las medidas necesarias para proteger los derechos e intereses legítimos de los accionistas que se oponen a la fusión o división de la empresa. Sin embargo, no se sabe cómo proteger los derechos e intereses legítimos de los accionistas disidentes. la única manera El párrafo 1 del artículo 149 de los "Estatutos obligatorios para las empresas cotizadas en el extranjero" de la Comisión Reguladora de Valores de China estipula que cualquier fusión o división de una empresa deberá ser propuesta por el consejo de administración de la empresa, y cualquier objeción a la decisión de la empresa. El plan de fusión o división se manejará de acuerdo con los procedimientos especificados en los estatutos de la empresa. Los accionistas tienen derecho a exigir a la empresa o a los accionistas que acepten el plan de fusión o división de la empresa que compren sus acciones a un precio justo. de la resolución de fusión o división de la empresa debe incluirse en un documento especial para que los accionistas lo revisen. Sin embargo, las regulaciones de este departamento no son legalmente vinculantes.
Desde esta perspectiva, la teoría de la interpretación legal no puede. ya resolver el problema del derecho de recompra de los accionistas disidentes, y sólo se puede resolver a través de la legislación
7. El efecto jurídico del contrato
El contrato tiene tres legal. efectos:
1. Se elimina la sociedad
En este caso se trata de la eliminación de la sociedad absorbida.
Debido a que todos los derechos y obligaciones de la sociedad eliminada han recaído generalmente en la sociedad absorbente, su disolución se diferencia de la de las sociedades ordinarias en que se elimina directamente la personalidad jurídica de la sociedad sin pasar por procedimientos de liquidación.
2. Cambios en la empresa
Como se mencionó anteriormente.
3. Resumen de derechos y obligaciones
Está previsto en el artículo 184 de la Ley de Sociedades y en el artículo 90 de la Ley de Contratos[10].
8. La fusión de empresas no es válida.
La "Ley de Sociedades" de mi país no prevé directamente el sistema de invalidación de fusiones de empresas. Sin embargo, dado que la fusión de empresas es un acto jurídico de las empresas que participan en la fusión sobre la base del contrato de fusión, si la fusión viola las normas obligatorias de las leyes y reglamentos administrativos, las partes interesadas ciertamente pueden presentar una demanda y solicitar la confirmación de la nulidad. En este tipo de litigios debemos prestar atención a los siguientes tres aspectos:
(1) Razones por las cuales la fusión no es válida
Siempre que la fusión de empresas viole las normas obligatorias de leyes y reglamentos administrativos, puede Razones para considerar inválida la fusión. En la práctica, las violaciones de las siguientes normas obligatorias son causas comunes de fusiones inválidas:
1. Violación de los artículos 38 y 103 de la "Ley de Sociedades", las fusiones corporativas deben ser resueltas por los accionistas (junta general). .
2. En contravención del artículo 183 de la Ley de Sociedades Anónimas, la fusión de una sociedad anónima deberá ser aprobada por la autoridad competente.
3. En violación del artículo 184 de la "Ley de Sociedades", los acreedores exigen a la empresa que pague las deudas o proporcione las garantías correspondientes, pero la empresa no paga las deudas ni proporciona las garantías correspondientes.
(2) Corrección de motivos inválidos
Aunque la fusión de la empresa no es válida, para proteger la seguridad de las transacciones y estabilizar las relaciones sociales, las partes deben tener la oportunidad de hacer correcciones antes el tribunal declara que la fusión no es válida. Antes de que el tribunal dicte sentencia, si las partes corrigen los motivos de nulidad, se confirmará la eficacia de la fusión. El artículo 30 de las "Disposiciones sobre diversas cuestiones relativas a la resolución de litigios civiles relacionados con la reestructuración de empresas" estipula: "El acuerdo de fusión de empresas surtirá efecto a partir de la fecha de la firma y el sello de las partes. Si está sujeto a la aprobación de la autoridad competente departamento gubernamental, el acuerdo de fusión entrará en vigor a partir de la fecha de aprobación. Sin aprobación, el acuerdo de fusión empresarial no será efectivo. Sin embargo, si las partes pasan por los procedimientos de aprobación antes de la conclusión del debate judicial de primera instancia, el Pueblo. El tribunal confirmará la validez del acuerdo de fusión. ”
(3) Consecuencias legales de una fusión no válida
1, restaurar al estado anterior a la fusión. Durante la fusión, la sociedad eliminada se separará de la sociedad superviviente, y la sociedad superviviente se cambiará.
2. Limitaciones a la retroactividad de las sentencias nulas. La sentencia de nulidad de la fusión sólo tendrá efectos en el futuro y no afectará las relaciones jurídicas que surjan de la premisa de que la fusión es eficaz. Si la sentencia de fusión inválida es retroactiva e inválida desde la fecha de la fusión, afectará la seguridad de las transacciones, generará confusión en las relaciones jurídicas y dañará los intereses de terceros.
3. Responsabilidad por negligencia contractual. La última frase del artículo 58 de la Ley de Contratos de mi país. [11]
9. Restricciones a las fusiones entre diferentes tipos de empresas
Nuestra legislación de sociedades no prevé esto, entonces, ¿cómo abordan nuestras empresas este problema en la práctica?
Teóricamente, existen tres teorías sobre este tema:
(1) Hablar libremente. Se cree que no debería haber restricciones a las fusiones corporativas.
(2) Restringir estrictamente la teoría. Se cree que sólo pueden fusionarse empresas similares y que las empresas fusionadas deben seguir siendo del mismo tipo.
(3) Teoría de la restricción moderada. Se considera que deberían adoptarse restricciones apropiadas a la fusión de diferentes tipos de empresas.
La legislación corporativa de muchos países ha adoptado la teoría de las restricciones apropiadas para restringir las fusiones entre diferentes tipos de empresas y los tipos de empresas después de la fusión. Por ejemplo, Alemania estipula que una sociedad anónima puede aceptar una sociedad de responsabilidad limitada, pero una sociedad de responsabilidad limitada no puede aceptar una sociedad anónima. Por poner otro ejemplo, el artículo 59 de la Ley de Sociedades Anónimas de Japón estipula que una sociedad de responsabilidad limitada puede fusionarse con otra sociedad de responsabilidad limitada, pero la sociedad que sobreviva después de la fusión o se establezca como resultado de la fusión debe ser una sociedad de responsabilidad limitada; una sociedad limitada puede fusionarse con otra sociedad limitada. La fusión de una sociedad anónima debe ser aprobada por el tribunal; de lo contrario, no será válida.
La "Ley de Sociedades" de la provincia de Taiwán de mi país no contiene disposiciones restrictivas sobre las fusiones de empresas, pero el documento de marzo de 21988 del Ministerio de Asuntos Económicos de la provincia de Taiwán explica lo siguiente: La "Ley de Sociedades" existente regula los tipos de empresas que se fusionan y Los tipos de empresas que sobreviven o se establecen después de la fusión. No existen restricciones claras sobre los tipos de empresas. Para premiar las fusiones, todas las empresas con la misma responsabilidad pueden fusionarse, por lo que una sociedad anónima puede fusionarse con una sociedad limitada. Sin embargo, según el artículo 317-1 de la Ley de Sociedades, si una sociedad anónima se fusiona con una sociedad limitada, la sociedad que sobrevivirá o se creará nuevamente después de la fusión será una sociedad anónima.