¿Se pueden utilizar acciones pignoradas para la titulización de activos?
En primer lugar, la prenda de derechos en la titulización de activos
Desde una perspectiva jurídica, los activos en la titulización de activos son principalmente cuentas por cobrar, es decir, derechos del patrocinador contra otros. Los promotores confían en las garantías de crédito que tienen en su poder para financiarse, normalmente en forma de prendas.
En términos generales, la prenda de derechos es una forma importante de prenda, que se constituye garantizando el cumplimiento de los créditos. Generalmente se cree que garantizar créditos con derechos de propiedad transferibles distintos de la propiedad es el atributo básico de la prenda de derechos. Por lo tanto, los derechos que se pueden pignorar deben ser: derechos de derecho privado, derechos de propiedad transferibles, derechos de propiedad con certificados de título o administrados por instituciones específicas. La "Ley de Seguridad" de nuestro país ha enumerado los derechos que pueden pignorarse (las cuatro formas especificadas en el artículo 75, párrafo 1), pero no prevé claramente el punto 4, "Otros derechos que pueden pignorarse conforme a la ley". En la práctica, la definición de “otros derechos” es controvertida. La “teoría positivista” que tiende a ampliar la interpretación cree que todos los derechos de propiedad pueden ser aportados siempre que cumplan con las características generales de los derechos invertibles; la “teoría negativa” cree que el principio de compromiso jurídico debe observarse estrictamente. Si no hay disposiciones legales,
otros derechos no se permiten contribuir; la tercera visión es que en principio, los derechos que cumplen con las características generales de los derechos de inversión pueden contribuir, pero si los derechos en sí no las tienen; estabilidad comercial y son incontrolables, no deben ser objeto de prenda. En la titulización de activos, además de cumplir con los requisitos generales para la prenda de derechos mencionados anteriormente, la prenda de derechos utilizada para garantizar créditos también debe cumplir con las características esenciales de la titulización de activos. En primer lugar, esta promesa de derechos está respaldada por un flujo de caja predecible. Un flujo de caja predecible es el requisito previo para la titulización de activos y la base para que los inversores inviertan en productos de titulización. Los primeros activos en la titulización de activos son los préstamos hipotecarios residenciales, y luego están también las cuentas por cobrar de tarjetas de crédito, las cuentas por cobrar de préstamos para automóviles, los ingresos por derechos de autor, etc. En segundo lugar, los derechos utilizados como prenda deben ser de la misma calidad para formar un conjunto de activos. Homogeneización significa que algunos activos deben tener textos legales estandarizados para que los patrocinadores puedan agregar diferentes reclamos en un conjunto de activos. Por ejemplo, el crédito hipotecario obtenido por un banco es un contrato hipotecario de derechos y obligaciones entre el banco prestamista y el prestatario. Dichos contratos son textos estandarizados que permiten a los originadores agrupar créditos hipotecarios residenciales propiedad de diferentes bancos en conjuntos de activos para su titulización.
En segundo lugar, los créditos generales y las prendas sobre acciones
Tanto el mundo académico como la legislación consideran la prenda de derechos como un tipo de prenda y la comparan con la prenda de bienes muebles. Pero, de hecho, el establecimiento y la realización de una prenda de derechos son diferentes de los de una prenda mobiliaria, especialmente una prenda de derechos con derechos y acciones como objeto, y su función de garantía es similar a la de una hipoteca. Esta particularidad es muy destacada en la titulización de activos. Tomemos como ejemplo la deuda y las acciones. En el caso de que los derechos del acreedor estén pignorados como derechos, dado que el acreedor prendario sólo posee el certificado de derechos o sólo lo registra en el departamento de registro, la autenticidad de sus derechos puede ser diferente de la de los derechos registrados en el certificado de derechos. Por lo tanto, después de pignorar los derechos, si se determina que los derechos no existen o no son válidos, causará daño al acreedor prendario. Además, las leyes actuales de nuestro país no estipulan que el titular del derecho deba ser notificado de la prenda de derechos. Por lo tanto, el pignorante puede utilizar medios engañosos para obtener los derechos del titular del derecho, o renunciar a los derechos, o incluso eliminarlos. derechos. Durante la operación de titulización de activos, los activos se transfieren del propietario original al SPV (Special Purpose Vehicle), y esta transferencia se expresa legalmente como un contrato. Si hay dudas sobre la autenticidad de los derechos anteriores, esto conducirá directamente a la legalidad del contrato posterior. Cuando se venden los activos, el SPV identificará un proveedor de servicios responsable de cobrar los pagos del deudor original y confiará a una institución fiduciaria la gestión de los pagos cobrados por el proveedor de servicios y los pagará a los inversores en bonos.
Este proceso en cadena traerá una serie de disputas legales por la inexistencia de derechos. En este proceso podemos ver la lógica de "si la piel se va, el cabello se adherirá". Por lo tanto, el funcionamiento jurídico de los créditos generales como prenda de derechos, especialmente los créditos utilizados para la titulización de activos, debería ser más claro y estricto. Desde la perspectiva del derecho de garantía, la práctica judicial consiste en determinar en primer lugar que el contrato de prenda es inválido; si el comportamiento del pignorante constituye fraude civil, será responsable de indemnizar al acreedor. Cómo evitar este problema implica dos aspectos: prueba de deuda y publicidad. Las leyes actuales de nuestro país no contienen disposiciones correspondientes sobre los procedimientos de prenda para reclamaciones generales. La Ley de Garantía sólo estipula que el contrato de prenda surte efectos cuando el bien pignorado es entregado al acreedor prendario. En otras palabras, las reclamaciones generales no tienen por qué presentarse necesariamente en forma de certificados. El problema es que si no existe un certificado que acredite el reclamo general, la seguridad y garantía como prenda son débiles. Por lo tanto, si se utilizan créditos generales no certificados como prenda de derechos en la titulización de activos, también se debe enfatizar que el certificado de crédito debe prepararse primero y luego entregarse para la posesión, de lo contrario la prenda no puede establecerse efectivamente.
Además, la publicidad de las reclamaciones generales también es importante. En la titulización de activos, la prenda general de los derechos del acreedor no puede proteger plenamente los intereses del acreedor prendario únicamente mediante la entrega de certificados de derechos del acreedor. Por ejemplo, si se utiliza el efectivo como reclamo general, si el embargado paga la deuda directamente al deudor, estas propiedades se mezclarán con los bienes propios del deudor, afectando el ejercicio de la prelación garantizada por el acreedor prendario. Por lo tanto, luego de que el pignorante entrega el certificado de crédito, también deberá ejercitar procedimientos de publicidad para velar por los intereses del pignorante. Los activos que se titulizarán son en su mayoría derechos generales. Sin embargo, las leyes actuales sobre promesas generales de deuda son muy generales, lo que en la práctica genera muchos problemas y disputas legales difíciles de resolver. Por lo tanto, las promesas de crédito generales deben tomarse con cautela y deben tenerse en cuenta tanto los requisitos sustantivos como los formales.
En el caso de la prenda de acciones, aunque el método de constitución de esta prenda es básicamente el mismo que el de la prenda de deuda, los métodos y requisitos específicos varían según la naturaleza de las acciones y valores. En China, existen dos tipos de acciones: acciones de sociedad y acciones de empresa. La transmisión de acciones sociales requiere el consentimiento de todos los socios y no es apta para prenda. Dependiendo de la naturaleza de una sociedad de responsabilidad limitada y de una sociedad anónima, existen diferentes disposiciones legales sobre la prenda de acciones de la empresa. El primero está sujeto a las disposiciones de la "Ley de Garantía" de mi país y a las disposiciones pertinentes de la "Ley de Sociedades" y tiene estrictas restricciones legales. Sólo las acciones de una sociedad anónima, en forma de acciones emitidas por la empresa, pueden transferirse libremente en el lugar de negociación de conformidad con la ley, por lo que son las más adecuadas para la prenda. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades, las acciones nominativas se transferirán mediante endoso u otros métodos prescritos por la ley, y la sociedad deberá inscribir el nombre y la dirección del cesionario en el registro de accionistas. La "Ley de Valores" y el "Reglamento Provisional sobre Emisión y Negociación de Acciones" de mi país tienen disposiciones específicas al respecto, es decir, las prendas sobre acciones deben registrarse en la agencia de registro de valores. Se puede ver que el registro de promesas no solo es un elemento importante para la confrontación de promesas, sino también un elemento importante para el establecimiento de promesas. La Ley de Sociedades no impone restricciones específicas a la transferencia de acciones al portador. Teóricamente, el contrato de prenda entra en vigor con la entrega de las acciones al portador. Respecto de la prenda sobre acciones de una sociedad de responsabilidad limitada, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 78 de la Ley de Garantías, el requisito previo para su constitución es que la prenda sobre acciones surta efectos a partir de la fecha de su inscripción en la lista de accionistas de la sociedad, debiendo el pignorante Obtener los derechos de más de la mitad de los accionistas de la empresa. Este tipo de contrato de prenda sólo puede surtir efecto después de que la prenda de acciones se inscriba en el registro de accionistas.
De acuerdo con lo dispuesto en la "Ley de Valores", una vez pignoradas las acciones, los derechos de que goza el acreedor prendario pueden sujetarse a las disposiciones generales sobre prenda mobiliaria. La diferencia es que una vez pignoradas las acciones, los accionistas no perderán sus derechos estrechamente relacionados con sus atributos de personalidad, como el derecho de voto, que son derechos de bienestar público. Es decir, el acreedor prendario no puede participar en la toma de decisiones y gestión de la empresa ocupando acciones en nombre de los accionistas. Además, la ley también impone restricciones claras al comportamiento de los pignorantes de acciones. Es decir, sin el consentimiento del acreedor prendario, el pignorante no puede realizar ninguna acción que conduzca a la eliminación de las acciones. Por ejemplo, iniciar acciones legales con un tercero que resulten en la desaparición o variación del patrimonio pignorado. El artículo 78 de la "Ley de Seguridad" de mi país estipula: "Una vez pignoradas las acciones, no se transferirán. Sin embargo, podrán transferirse con el acuerdo del deudor pignorante y el acreedor prendario. El precio obtenido por el pignorante de la transferencia de las acciones se depositarán en poder del acreedor prendario. Se utiliza para liquidar los créditos garantizados o depósito en poder de un tercero según lo acordado con el acreedor prendario. "Cuando el acreedor prendario transfiere las acciones y recibe prioridad en el pago, si el producto real es superior al monto. de los créditos garantizados, el saldo se devolverá al pignorante si el producto real es Si el importe de los derechos del acreedor garantizados es inferior al importe, aún se podrá exigir al pignorante que compense la diferencia;
En tercer lugar, el riesgo de prenda de derechos en la titulización de activos
Sabemos que los activos subyacentes de la titulización provienen de los derechos del acreedor original contra el deudor original.
Estos activos deben cumplir las siguientes condiciones: pueden ser flujos de efectivo esperados o pueden convertirse en efectivo esperado. La previsibilidad es muy importante aquí y determina el valor del título respaldado por activos. En la titulización de activos, la prenda de derechos amenazará la previsibilidad de las cuentas por cobrar a través de los siguientes riesgos. En primer lugar, el deudor puede retrasar o incumplir sus obligaciones de pago, frustrando así el objetivo previsto. El incumplimiento de la deuda puede estar determinado por muchos factores. Por ejemplo, cuando se pignora un derecho de acreedor general, el certificado de derechos no se presenta o el pignorante no entrega el certificado de derechos de acreedor al acreedor pignoraticio, lo que resulta en un retraso o incumplimiento de la deuda. Además, si el período de reembolso de parte de los derechos del acreedor es anterior al de los derechos del acreedor garantizado, el deudor pignorante no transfiere el precio de los derechos del acreedor al acreedor principal o a un tercero.
En segundo lugar, la transferencia del riesgo crediticio perjudica los intereses del acreedor prendario. En la titulización de activos, los derechos se transfieren a una entidad objetivo específica (SPV). Dado que el SPV en sí no es un prestamista directo ni un proveedor de crédito, no verifica la solvencia del deudor. Para el patrocinador, debido a que las cuentas por cobrar se transfieren al SPV, el riesgo crediticio se transferirá a los inversionistas, por lo que también relajará la revisión de los deudores. Esta transferencia de riesgo crediticio hace que los derechos e intereses de los inversores no puedan protegerse.
En tercer lugar, existen algunos obstáculos legales en el funcionamiento de la financiación garantizada de cuentas por cobrar. Por ejemplo, en la actualidad, las cuentas por cobrar están garantizadas en su mayoría mediante prendas de derechos generales. El problema es que la actual "Ley de Seguridad" no prevé claramente una garantía general de los derechos de los acreedores, lo que dificulta su funcionamiento en la práctica, especialmente para que los acreedores puedan emitir juicios precisos sobre su propio comportamiento. Por lo tanto, los acreedores tienen poco interés en constituir una prenda general de los derechos del acreedor. Otra cuestión relacionada es que también se ha cuestionado la seguridad de las reclamaciones generales. La prelación de la prenda fijada por el acreedor para créditos generales no puede garantizarse y su garantía es inferior a la de la hipoteca. Aunque la posesión del bien hipotecado no se transfiere en la hipoteca, el acreedor hipotecario puede obtener efectivamente los derechos reales del bien hipotecado, evitando así que el deudor corra el riesgo de que el bien hipotecado o las hipotecas se repitan. En una prenda mobiliaria, el acreedor prendario tiene un gravamen sobre la propiedad transferida al tomar posesión de la propiedad transferida. Este tipo de poder ejerce una gran presión sobre las partes, por lo que la capacidad de protección es fuerte. En comparación, los riesgos generales de pignoración de deuda son relativamente altos. El acreedor prendario sólo posee el certificado de crédito, que en sí mismo no representa los derechos del acreedor. El certificado de crédito que posee el acreedor pignoraticio no puede impedir por completo que el deudor transfiera los derechos del acreedor, por decir lo menos, después de la transferencia, es difícil para el acreedor pignoraticio. para ejercer el derecho de repetición sobre el inmueble, especialmente cuando el objeto de la prenda es dinero en efectivo, sin mencionar los llamados derechos reales.
Se puede ver del análisis anterior que todavía quedan algunas cuestiones legales que deben resolverse en la titulización de activos. Al pignorar los derechos generales del acreedor se deben tener en cuenta las características de la prenda y las dificultades de funcionamiento jurídico, especialmente las necesarias restricciones a la facultad de disposición del pignorante. La mayoría de estos contenidos están estipulados en los códigos civiles de varios países y creemos que también habrá disposiciones relevantes en los futuros códigos civiles de nuestro país.