¿Qué es el canje de deuda por acciones?
El "canje de deuda por acciones" fue originalmente un sistema de políticas establecido para resolver las deudas incobrables de los bancos comerciales estatales. El Consejo de Estado y los ministerios y comisiones nacionales pertinentes han emitido reglamentos y normas administrativas pertinentes para regularlo. Por ejemplo, la Comisión Estatal de Economía y Comercio y el Banco Popular de China emitieron las "Opiniones sobre varias cuestiones relativas a la implementación de la deuda por pago". Equity Swaps" el 30 de julio de 1999. La Comisión Estatal de Economía y Comercio, el "Reglamento sobre la revisión de los planes de canje de deuda empresarial por acciones" emitido por el Ministerio de Finanzas y el Banco Popular de China el 23 de noviembre de 1999, y el "Reglamento sobre operaciones estandarizadas y gestión reforzada de empresas de canje de deuda por acciones" emitido por la Comisión Estatal de Economía y Comercio el 6 de noviembre de 2000" y el "Reglamento sobre empresas de gestión de activos financieros" emitido por el Consejo de Estado sobre 10 de noviembre de 2000, etc. Estas leyes y reglamentos estipulan claramente los canjes de deuda por acciones para las instituciones financieras, y consideran la implementación de los canjes de deuda por acciones como una decisión importante tomada por el Comité Central del Partido y el Consejo de Estado para prevenir y resolver riesgos financieros y promover la reforma y desarrollo de las grandes y medianas empresas estatales. Este tipo de canje de deuda por acciones a menudo se denomina "canje de deuda por acciones de política". En la práctica, los canjes de deuda por acciones ya no se limitan al ámbito de los "canjes de deuda por acciones basados en políticas", sino que aparecen en las actividades generales de aumento de capital y expansión de acciones de las empresas, especialmente en el proceso de reestructuración corporativa. , reorganización y cotización. Por ejemplo, empresas como "Keda Electromechanical", "Xingma Automobile" y "Aerospace Power" que han emitido acciones y cotizan en el mercado realizan canjes de deuda por acciones durante la reestructuración y reorganización. Dado que las disposiciones expresas se limitan principalmente a los canjes de deuda por acciones entre empresas de gestión de activos financieros y algunas grandes empresas estatales, y que la "Ley de Sociedades" de mi país no aclara que la deuda puede utilizarse para aportar capital, los círculos teóricos han No tengo idea sobre los canjes de deuda por acciones. El tema es bastante controvertido. Este artículo intenta discutir algunas cuestiones legales relacionadas con los canjes de deuda por acciones y buscar asesoramiento de colegas.
1. La convertibilidad de la deuda y el capital.
El artículo 84 de los "Principios Generales del Derecho Civil" de mi país estipula: "Una deuda es una relación específica de derechos y obligaciones que surgen entre las partes de conformidad con lo dispuesto en el contrato o en las disposiciones de la ley". La persona que goza de los derechos es el acreedor, y la persona que es responsable es el acreedor. La persona obligada es el deudor. El acreedor tiene derecho a exigir al deudor el cumplimiento de sus obligaciones de conformidad con lo dispuesto en el contrato. de conformidad con las disposiciones de la ley. "Por lo tanto, los derechos del acreedor se refieren al derecho que tiene el acreedor de conformidad con la ley para exigir a otros (deudores) que realicen ciertas acciones o no realicen ciertas acciones.
El artículo 4 de la "Ley de Sociedades" de mi país estipula: "Como inversores, los accionistas de una empresa tienen derecho a los beneficios patrimoniales del propietario, a las decisiones importantes y al derecho de elegir administradores de acuerdo con la cantidad de capital invertido en la empresa." Por lo tanto, el capital es el derecho del accionista. Un derecho integral que incluye derechos de propiedad y derechos no patrimoniales que surgen de su inversión en una empresa. La equidad incluye dos derechos básicos: derechos de beneficio propio e intereses privados. Los derechos de beneficio propio son derechos que los inversores o accionistas pueden ejercer por su cuenta. Incluyen principalmente el derecho a solicitar la distribución de dividendos, el derecho a solicitar la distribución de la propiedad restante después de la disolución de la empresa y otros derechos que los accionistas individuales tienen contra la empresa. Además, también existen los derechos de transferencia de capital, el derecho de prioridad para transferir el capital transferido por otros accionistas, el derecho de prioridad para suscribir nuevas acciones, etc. Los derechos patrimoniales son derechos que se ejercen junto con otros accionistas. Incluyen principalmente el derecho a votar en las decisiones operativas importantes, el derecho a nombrar y destituir directores, el derecho a cuestionar a los directores y gerentes, y otros derechos relacionados con la gestión, operación y decisión. -elaboración y supervisión de la empresa También existe el derecho a saber, como el acceso a los registros contables de la empresa, informes, etc. Los derechos sobre el capital de los accionistas se ejercen principalmente participando en las asambleas de accionistas.
Aunque deuda y capital son conceptos legales diferentes, y los derechos y obligaciones entre las partes involucradas son diferentes, también existe una conexión considerable entre deuda y capital.
(1) La naturaleza inherente de la deuda y el capital hace posible los canjes de deuda por capital.
1. Las condiciones sujetas a derechos de deuda y capital son básicamente las mismas. En general, las personas físicas y las personas jurídicas pueden convertirse en acreedores o accionistas.
2. El contenido de los derechos de los acreedores y el patrimonio incluyen los derechos de propiedad y el contenido de los derechos sobre el patrimonio, como los derechos de distribución de dividendos, los derechos de distribución de propiedad residual, los derechos de entrega de acciones, los derechos de disolución de empresas, etc. , están relacionados con la solicitud del acreedor de que otros realicen determinadas acciones. Los derechos son los mismos y pertenecen a la categoría de derecho de reclamación.
3. La amabilidad de la deuda y el capital. Tanto la deuda como el capital se originan en una relación contractual entre las partes. Tanto la deuda como el capital pueden crearse o extinguirse por razones contractuales. Según el principio de libertad civil de contrato, las partes pueden modificar la relación jurídica civil existente de forma acordada.
(2) Desde el punto de vista del efecto legal, convertir deuda en capital favorece la seguridad de las transacciones.
Un criterio importante para medir la viabilidad de los canjes de deuda por acciones debería ser si este comportamiento perjudicará los intereses de otros acreedores y si favorece la seguridad de las transacciones.
1. El canje de deuda por acciones sólo implica la conversión del rol jurídico del acreedor y el cambio de la relación de intereses entre el acreedor y la empresa (deudor), pero no cambia los derechos y obligaciones entre la empresa y otros acreedores.
2. Para otros acreedores de la empresa, la realización del canje de deuda por acciones es más propicia para la realización de sus reclamaciones y la seguridad de las transacciones de mercado. Esto se refleja principalmente en: en primer lugar, los canjes de deuda por acciones conducen directamente a un aumento del capital de los propietarios de la empresa y a una reducción de los pasivos, mejorando así la solvencia de la empresa; en segundo lugar, los acreedores tienen prioridad a la hora de recibir el reembolso en comparación con los accionistas; En caso de disolución de la empresa, el derecho de los accionistas a distribuir el resto de la propiedad sólo podrá ejercerse después de que la empresa haya pagado sus deudas. Una vez completada la conversión de deuda en capital, el acreedor se convierte en accionista de la empresa y, por lo tanto, pierde su derecho a ser reembolsado con prioridad a los accionistas como acreedor. De esta manera, hasta cierto punto, es más propicio. la realización de los derechos de prioridad de otros acreedores a reembolsar.
Por supuesto, el monto del canje de deuda por acciones debe ser limitado, de lo contrario "perjudicará la realización del propósito de constitución de la empresa"①.
2. La legalidad de los canjes de deuda por acciones.
(1) Además de la base legal específica para los "canjes de deuda por acciones de política" mencionados anteriormente en este artículo, otras bases legales para los canjes de deuda por acciones corporativas generales se encuentran dispersas en varios leyes, reglamentos, entre reglamentos y documentos normativos.
1. La práctica de utilizar deuda como aportación de capital no está prohibida por la Ley de Sociedades.
El párrafo 1 del artículo 24 y el párrafo 1 del artículo 80 de la "Ley de Sociedades" de mi país estipulan claramente que al constituir una sociedad de responsabilidad limitada o una sociedad anónima, los accionistas (iniciadores) "podrán hacer aportes de capital en moneda, o podrá utilizar objetos físicos, derechos de propiedad industrial, tecnología no patentada y derechos de uso de suelo como aportes de valoración." Esta disposición es una disposición autorizante, no restrictiva o prohibitiva, y no excluye la práctica de utilizar deuda como aporte de capital.
2. Hay muchas disposiciones en la "Ley de Sociedades" de mi país que confirman la práctica de los canjes de deuda por acciones.
El método de transformación de una empresa en una sociedad anónima ha sido confirmado por la Ley de Sociedades y los reglamentos, normas administrativas y otros documentos normativos pertinentes. El artículo 99 de la "Ley de Sociedades" estipula que "cuando una sociedad de responsabilidad limitada se transforme en sociedad anónima con la aprobación de la ley, el número total de acciones convertidas será igual al patrimonio neto de la empresa". Los activos netos de la empresa incluyen moneda, objetos físicos, derechos de propiedad industrial, derechos de uso de la tierra, reclamaciones, deudas, etc.
El artículo 137 de la "Ley de Sociedades" establece que "la sociedad distribuirá nuevas acciones en función de las ganancias del año en curso". Los beneficios distribuibles siguen siendo en realidad una especie de derechos de acreedor que los accionistas tienen contra la empresa (los derechos de distribución de propiedad de los accionistas convierten sus derechos de distribución de beneficios contra la empresa en acciones en poder de la empresa, lo que en realidad es un canje de deuda por capital).
3. Con la aprobación del Consejo de Estado, la Comisión de Valores del Consejo de Estado emitió las "Medidas Provisionales para la Administración de Bonos Corporativos Convertibles" el 25 de marzo de 1997, que estipulan directamente que las empresas cotizadas calificadas. y las empresas estatales clave pueden emitir bonos corporativos que pueden convertirse en acciones. Los bonos corporativos convertibles son esencialmente lo mismo que los "canjes de deuda por acciones" a los que se hace referencia en este artículo. Esta disposición es una manifestación legislativa de colmar las lagunas de la Ley de Sociedades.
4. De acuerdo con el artículo 3, artículo 4, párrafo (2) y otros de Cai Kuai Zi [1998] No. 24 "Normas de contabilidad para empresas comerciales - Reestructuración de deuda" promulgadas por el Ministerio de Finanzas el 12 de junio de 1998. Normas al respecto establecen que las deudas pueden convertirse en capital cuando el acreedor y el deudor llegan voluntariamente a un acuerdo sobre la relación acreedor-deuda establecida. "Normas de Contabilidad para Empresas Comerciales - Guía de Reestructuración de Deuda" Artículo 2, Punto 3: "Convertir deuda en capital significa que el deudor convierte la deuda en capital y el acreedor convierte los derechos del acreedor en capital".
5. China El artículo 20 de las "Opiniones orientativas sobre la reestructuración y la reestructuración de empresas con ofertas públicas iniciales de acciones" formuladas por la Comisión Reguladora de Valores en 2002 (el borrador 19 después de la solicitud pública de opiniones) estipula: "Si el promotor o accionista aporta capital con patrimonio o convierte deuda en patrimonio, se tramitará de la siguiente manera: Completar los procedimientos de transferencia de patrimonio y deuda.”
6.
En cuanto a los canjes de deuda por acciones, el Tribunal Popular Supremo ha incluido disposiciones específicas en el "Reglamento sobre varias cuestiones relativas al juicio de disputas civiles relacionadas con la reestructuración de empresas" (en vigor desde el 1 de febrero de 2003). promulgado por la Sección del Tribunal Popular Supremo estipula:
“5. Conversión de deuda en capital empresarial
Artículo 14 Si el acreedor y el deudor alcanzan voluntariamente una conversión de deuda en capital. acuerdo y no violar las disposiciones obligatorias de las leyes y reglamentos administrativos. Al conocer casos de disputas civiles relevantes, el Tribunal Popular confirmará la validez del acuerdo de canje de deuda por acciones y lo manejará de acuerdo con las regulaciones de los departamentos pertinentes de el Consejo de Estado.
Artículo 15: El deudor oculta los activos de la empresa o Si un acreedor es engañado para firmar un acuerdo de deuda sobre capital enumerando falsamente los activos de la empresa, y el acreedor ejerce su derecho. de revocación dentro del plazo legal, el tribunal popular apoyará la revocación del acuerdo de deuda sobre capital, y el acreedor tendrá derecho a exigir al deudor el pago de la deuda "
(2. ) Aún es necesario mejorar el sistema jurídico en materia de "canjes de deuda por acciones".
1. Aunque los canjes de deuda por acciones han sido ampliamente vistos y reconocidos en la práctica y tienen cierta base legal, la aportación de capital de los accionistas, como comportamiento comercial más básico, debería originarse primero en la "Ley de Sociedades". disposiciones directas de esta ley básica. Por lo tanto, la "Ley de Sociedades" de mi país debería mejorar las disposiciones sobre los métodos de aportación de capital por parte de promotores o accionistas y dejar claro que los créditos pueden utilizarse como aportaciones de capital. Por supuesto, deberían formularse normas detalladas pertinentes para definir las aportaciones de capital falsas de los acreedores y aclarar las responsabilidades de los inversores acreedores y los intermediarios pertinentes.
2. Formular leyes y regulaciones de apoyo relevantes, establecer un sistema de "mercado de negociación de deuda" y formar un mecanismo de canje de deuda por acciones para resolver las crisis de deuda corporativa.
En condiciones de economía de mercado, la mayor eficacia de los canjes de deuda por acciones debería ser la resolución de crisis de deuda corporativa, y no deberían permanecer en el nivel operativo de resolver canjes corporativos generales de deuda por acciones. Por lo tanto, la reforma del sistema de canje de deuda por acciones debe profundizarse para formar un mecanismo benigno para resolver las crisis de deuda corporativa.
Para las empresas en crisis de deuda, aunque la ley de nuestro país estipula que los acreedores tienen derecho a solicitar ante el tribunal la quiebra del deudor cuando el deudor no puede pagar las deudas vencidas, pero después de que el departamento competente del deudor solicite la rectificación. y el deudor y los acreedores se reúnen para llegar a un acuerdo. Cuando se llegue a un acuerdo de conciliación, se suspenderá el procedimiento concursal.
Además, incluso si el deudor inicia un procedimiento de quiebra, el proceso pertinente puede durar mucho tiempo y ser laborioso y consumir mucho tiempo, por lo que puede resultar difícil garantizar que las reclamaciones de los acreedores puedan recuperarse en su totalidad.
Y si se formulan los sistemas legales pertinentes y se combinan con la ley de quiebras, se puede formar un mecanismo de circulación de precios de mercado para las reclamaciones. De esta manera, se puede optimizar la asignación de recursos sociales y el posible alcance de las acciones estratégicas. Los inversores pueden ampliarse más allá de los acreedores originales, todos los inversores, haciendo que los canjes de deuda por acciones sean más posibles y convenientes. Este mecanismo atraerá a diversas entidades de inversión para realizar canjes de deuda por acciones como actividad de inversión y permitirá que destacados inversionistas estratégicos o personas con recursos especiales se destaquen y obtengan el derecho a operar la empresa comprando deuda y convirtiéndola en acciones. De este modo, se puede lograr un efecto beneficioso para todos, no sólo al resolver la crisis de deuda corporativa y reactivar la empresa, sino también al hacer realidad los derechos de los acreedores.
3. Modelo de canje de deuda por acciones.
(1) "Participar en la transformación." Es decir, cuando el deudor es una persona jurídica sin personalidad jurídica, el acreedor aprovecha la oportunidad para convertirla en sociedad. El acreedor, como inversionista, utiliza los derechos del acreedor como inversión en la sociedad propuesta, y obtiene el correspondiente. patrimonio después de constituida la empresa.
(2) “Tipo de ampliación de capital social”. Es decir, el propio deudor es una empresa constituida de conformidad con la Ley de Sociedades. Los accionistas del deudor tienen derechos contra el deudor y los accionistas convierten esos derechos en capital como su mayor inversión, correspondiendo así al capital social de la empresa deudora.
(3) “Absorber nuevas acciones”. Es decir, el deudor en sí es una empresa constituida de conformidad con la Ley de Sociedades, y los acreedores distintos de los accionistas del deudor convierten sus créditos en inversiones en la empresa deudora, convirtiéndose así en un nuevo accionista de la empresa deudora y aumentando el capital registrado de la empresa deudora. respectivamente.
4. Due diligence de los abogados en los canjes de deuda por acciones.
Durante la reestructuración y reorganización de una empresa, a menudo se requiere que los abogados revisen la legalidad y eficacia de los "canjes de deuda por acciones" y emitan opiniones legales. En este sentido, los abogados deben prestar atención a las siguientes cuestiones durante la diligencia debida:
Primero, al revisar la legalidad de los canjes de deuda por acciones, se debe prestar atención a las restricciones legales sobre las condiciones para la obtención de acciones. permutas en sociedades anónimas. Por ejemplo, según la "Ley de Sociedades de China", las empresas deben cumplir determinadas condiciones para emitir nuevas acciones. Por lo tanto, una empresa puede reestructurar su deuda convirtiéndola en capital sólo si cumple las condiciones prescritas.
En segundo lugar, debemos investigar el proceso de formación de reclamaciones. Si el reclamo surge de intercambios económicos entre las dos partes, se debe prestar atención y verificar la autenticidad, legalidad y validez de la transacción.
En tercer lugar, es necesario verificar si los acuerdos, contratos, resoluciones y demás documentos pertinentes relacionados con el aumento de capital y la ampliación de acciones son completos y auténticos, si los accionistas de la empresa se comprometen a convertir la deuda en capital, y si se ha contabilizado el aumento de capital y la ampliación de acciones, la verificación de capital realizada y el informe de verificación de capital emitido, si ha sido aprobado por la autoridad de registro de la empresa, etc.
En cuarto lugar, los abogados no deben emitir juicios basándose únicamente en el informe de verificación de capital de una agencia intermediaria. Los abogados también deben prestar atención a la continuidad de los estados financieros de la empresa y comprobar si cada estado financiero anual puede reflejar verdaderamente la existencia de la deuda externa.
En quinto lugar, se debe revisar la legalidad del precio de conversión de las acciones. En cuanto al capital social de una empresa, mi país adopta el sistema de capital pagado. El artículo 23 de la "Ley de Sociedades" estipula que "el capital social de una sociedad de responsabilidad limitada será el aporte de capital pagado por todos los accionistas registrados en la sociedad. autoridad de registro de sociedades." Por lo tanto, siempre que el monto real de la deuda no sea inferior al activo neto de la sociedad correspondiente al patrimonio convertido, cumple con lo dispuesto en la Ley de Sociedades.
En sexto lugar, durante el proceso de debida diligencia, los abogados deben obtener compromisos y declaraciones de las partes sobre la autenticidad y legalidad de sus reclamos, de manera de fortalecer la responsabilidad del inversionista.